今天给各位分享渎职罪如何判定的知识，其中也会对渎职罪的处罚进行解释，如果能碰巧解决你现在面临的问题，别忘了关注本站，现在开始吧！
渎职犯罪，是指国家机关工作人员在履行职责或者行使职权过程中，滥用职权、玩忽职守或徇私舞弊，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。一般认为，过失的渎职犯罪容易与工作失误相混淆。涉案人往往辩解自己的行为是工作中的惯性操作，或推托是单位制度不健全、存在漏洞所致。实践中如何区分二者界限有一定难度，现就此谈一些看法。一、内涵不同首先分析一下渎职犯罪与工作失误易混淆的原因，即社会上目前对渎职犯罪还存在较大宽容心理。“好心办坏事”、“失误难免”、“交学费”、“花钱买教训”等错误思想认识，使有关部门在检察机关查处案件时，易将渎职犯罪特别是失职型渎职犯罪以工作失误相搪塞。失职型渎职犯罪主要是指玩忽职守类犯罪。事实上，二者定义仍有着明显区别。玩忽职守类犯罪，意指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。在职务犯罪中规定过失渎职犯罪，是我国和其他社会主义国家刑法的一个突出特点。其表现在于因为严重不负责任而不履行或不正确履行职责。而工作失误行为则是由于经验不足、能力水平有限，或因无法预见和不可抗拒的客观因素影响，虽行为人尽力履行了职责，但仍给国家、集体和人民利益造成损失的行为。其表现在行为人已尽可能地履行了职责，尽到了职责的要求。二、追责前提不同渎职犯罪与工作失误是两种不同性质的行为，二者追责前提不尽相同。1、规范性前提不同。渎职犯罪与职务行为有关，如行政执法人员渎职犯罪与行政法规、条例和行政机关实际工作程序密切联系。如果行为人没有违反职责规定，即使发生了重大损失的结果，也属于客观上无法预见，是意外事件或工作失误；如果违反了职责规定，且主观上应该预见其行为可能发生危害社会的结果，但却没有预见，则主观上存在过失，属渎职犯罪。但在具体办案过程中，办案人员时常发现“隔行如隔山”。经常遇到的问题就是涉案人往往辩解自己的行为是工作中的习惯性操作，是因为单位规章制度不健全，不承认自己有罪；或者承认自己有做错的地方，仅是工作失误而已。因此，这就需要办案人员要非常熟悉相关行政法规、熟悉具体操作规定，再对照渎职罪名的各立案标准，区分罪与非罪的界限。尽管目前各行各业行业规定和管理法规众多，领域广、技术性、专业性和政策性强，局外人难以具体掌握。但在具体适用时，一般都能找到明确的规定。如《土地管理法》中对于建设用地的审批权限有明确规定，立案标准更有一次性非法批准征用、占用基本农田10亩以上，或者其他耕地30亩以上，或者其他土地50亩以上等细化规定。熟悉并加以准确适用，做到区分罪与非罪界限并不难。但有两个问题需要引起注意。一般来说，行为人是否尽职尽责，恪尽职守，是正确区分渎职罪与工作失误所导致的严重后果的基本界限。而在机构改革过程中，由于政策界限不清，体制不健全，从而使国家机关工作人员在公务中主观认识不符合客观情况，虽然尽职尽责，但还是难以避免工作失误，导致造成重大损失就不构成渎职罪。此外，还要区分一般违反内部规定和触犯刑法的关系，要根据违规的程度和造成的危害综合考虑，不能笼统和简单地把机关内部的工作规定作为认定行为人渎职犯罪的依据。如根据《关于加强检察机关税务机关在开展集中查办破坏社会主义市场经济秩序渎职犯罪专项工作中协作配合的联席会议纪要》精神，对那些主观罪过轻，仅仅是违反内部工作规定造成的工作失误，或由于政策性原因，或在原有制度条件下，一般公务人员尚难完全达到规定要求，又未造成严重危害后果的，应由有关机关作内部行政处理。2、有关前提罪问题。有些过失渎职犯罪，行为人不仅需要违反刑法的禁止性规范，而且还必须在此之前违反了其他法律、法规、规章制度、工作纪律所要求的注意义务。即部分过失渎职行为以违反除刑法以外的其他法律法规规章等为前提。过失渎职行为在违法性上的这种特殊性，不仅是过失渎职犯罪区别于一般过失犯罪及故意渎职犯罪的重要标志，也是过失渎职犯罪与工作过失区分的关键点。如国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪的成立，以失职被诈骗为前提。那么，这里的诈骗是否必须构成犯罪。结合本罪客观上致使国家利益遭受重大损失的规定来看，本罪的前提即诈骗行为应以实质上构成犯罪为必要。所以，在前提罪不构成的情况下，过失型渎职罪就是工作过失。三、主观目的不同主观目的是正确区分渎职犯罪与工作失误极其重要的方面。工作失误的主观动机，往往是行为人想把工作搞好，或想创造性地工作，但事与愿违。在工作失误中，行为人的主观过失属于一般错误，客观上不存在渎职行为。即其在履行职责的过程中，行为人始终抱着对工作负责任的态度，从主观愿望到实际行为都是积极的，尽心尽职的，往往是因为经验不足，或者技术水平不高等原因而发生了危害结果。而渎职犯罪行为人的主观方面往往是对权力的认识存在偏差，对权力行使的后果未作过厉害思考。行为人虽然主观上不希望危害结果发生，但客观上却未能认真履行自己的职责，不尽职守，马虎草率，漫不经心等，以致发生了重大的危害结果。在疏忽大意的过失中，行为人没有预见到可能发生的危害结果，错误地认为自己的行为是正确的，能够实现预期的公务目的；在过于自信的过失中，行为人错误地认为自己的行为能够避免危害结果的发生，进而实现预期的目的。正是在这种错误意识的支配下，行为人实施了过失渎职的行为，造成了危害社会的结果。当然，这两种情况都必须是严重不负责任下的主观状态。此外，玩忽职守甚至还存在着主观恶性更大的罪过形式——间接故意，这是工作失误所没有的。关于主观目的方面，有必要对以下两个问题予以重点分析。1、作为的渎职犯罪与不作为的渎职犯罪。在作为的渎职犯罪中，行为人属于主动违反法律规定，在这种情况下，“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”的结果应当视为客观的超过要素，不能因为行为人对后果没有具体的认识、希望与放任就认为不符合犯罪构成的主观要件。在渎职类犯罪中，行为人主观方面只需要对违反规定有具体认识，对具体危害结果只需要具有概括认识即可，也就是说行为人一旦违反法律、法规规定行为，则无需讨论其主观动机为何，因为其行为首先就违反了既定的法律秩序，就可能发生行为人当时认识不到的危害结果。而在不作为的渎职犯罪中，行为人不履行职责，属应为而不为，不能将“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”的结果视为客观的超过要素，因为确定“应为”的标准必然包括对“重大损失”的认识。如在需要前提罪成立的渎职犯罪中，需要行为人主观上明知或应当知道其渎职的具体内容涉及他人的犯罪行为，且客观上行为人对此种犯罪负有履行职权依法查处的职责而故意不依法履行职责或玩忽职守。所以，在犯罪客观方面需要前提构罪的渎职罪中，行为人的行为是工作失误还是渎职犯罪的首要判断标准是渎职行为人主观上明知或应当知道他人的行为涉嫌或构成犯罪。从这个意义上说，不作为的渎职行为人的主观认知依赖于渎职罪的前提罪。2、徇“私利”与“公利”的问题。工作失误的目的绝不可能也不应当是为了谋求私利。同一行为，如果有谋求私利动机的存在，工作失误就成为了工作故意失误，就可能构成渎职犯罪。如刑法第四百一十四条放纵制售伪劣商品犯罪行为罪，是指对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员，徇私舞弊，不履行法律规定的追究职责，情节严重的行为。行为人的犯罪主观故意和动机显而易见。与“私利”相对应的是“公利”。办案中对于集体滥用职权或者玩忽职守，以及形式上是集体研究但实质上是个人决定的滥用职权或玩忽职守能否定罪，存在异议。最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》（〔2003〕167号）规定：徇私舞弊型渎职犯罪的“徇私”，应理解为徇个人私情、私利。国家机关工作人员为了本单位的利益，实施滥用职权、玩忽职守行为，构成犯罪的，依照刑法第三百九十七条第一款的规定定罪处罚。”最高检立案标准等相关规定，对除“私情私利”之外，“徇私”是否还包括“徇本单位集体之私”问题没有明确规定。
1、渎职罪的成立，是以行为人存在滥用职权或者玩忽职守的行为为前提的，而滥用职权和玩忽职守又和行为人存在一定的职务权限有关。所以，厘清职权（职守）和渎职犯罪之间的关系对认定渎职犯罪尤为必要。
2、职权的一般含义职权（职守），是指行为人享有的一般职务权限或者承担的相应职责。只是从外形上看有一定的权力，但是客观地看没有一般的职务权限的，不是这里的职权（职守）。职权不一定是法律上明文规定的，从法律制度上作综合的、实质的观察，认定行为人享有职权或者得到授权的，就是有职务权限。作为一般的职务权限，职权不一定是法律上有强制力的权力，但其滥用会使对方承担义务或不能行使权利的，也是职权。成立玩忽职守罪的前提是行为人有“职守”可供其“玩忽”，不存在相应职权的，即使其具有国家机关工作人员身份，也不可能构成本罪，这是合理解释刑法第三百九十七条的规定后必然会得出的结论。例如，罪犯甲正在疯狂地杀害妻子，警察Y接到报案后赶到现场，在完全能够履行职责时，并未积极履行救助义务。县司法局长D因事率众路过现场，也未组织他人救助被害妇女，并不能认定警察Y和司法局长D都构成玩忽职守罪。警察Y因职务上的要求，有制止违法犯罪活动、救助被害人的义务。其在履行救助义务具有容易性、可能性的场合，拒不履行保护、救助义务，最后被害人死亡的，可以成立玩忽职守罪。但司法局长D的职责是司法行政事务的管理，其不负有制止犯罪行为的义务，也缺乏对抗罪犯的相应武器装备、手段，所以，不存在不救助被害人的“职守”，自然谈不上成立玩忽职守罪的问题。所以，判定其构成犯罪，就违反了罪刑法定原则。行为人享有相应的职权，但是其作为或者不作为行为没有履行相应职责的，才能构成渎职罪。渎职行为具体包括滥用职权和玩忽职守两大类型，所以，这里对滥用职权和玩忽职守的讨论，其意义已经超越了刑法第三百九十七条所规定的滥用职权罪和玩忽职守罪这两个具体的罪名本身。职权必须被滥用，才可能成立滥用职权型犯罪。
3、职权的滥用，是指违背法律授权的宗旨行使职权，超越职权范围或者违反职权行使程序，以不正当目的或不法方法实施职务行为。换言之，任何无端行使职权、编造事实扩大职权范围，实质地、具体地违法或不当行使权力的行为，都是滥用职权。在出于不当目的实施职务行为的情况下，即使从行为方法上看没有超越职权，也属于滥用职权。滥用职权行为主要表现为：超越职权，擅自决定或处理无权决定、处理的事项，例如工商行政管理人员在进行市场管理过程中越权进行社会治安管理；玩弄职权，随心所欲地对事项作出决定或处理，例如质量技术监督人员对合法经营者任意处以罚款；以权谋私、假公济私，不正确地履行职责；放弃职责，故意不履行职务，例如国家机关工作人员在自然灾害、突发事件、重大责任事故发生后，不正确履行职责，违反有关特大事故报告程序的规定，对特大矿山安全事故隐瞒不报，亦不及时组织抢险、调查，造成恶劣社会影响的，即构成滥用职权罪。有时这四种行为方式交织在一起，难以分清，例如负责主管缉私工作的公安机关负责人接受贿赂之后干预走私犯罪的查处，就同时具有超越职权、玩弄职权和不正确履行职权的性质。正当执行职务，或者只是利用地位、条件实施与一般的职务权限无直接关联的行为，不是滥用职权。例如刑罚执行机构的监管人员利用教育罪犯之机使用暴力猥亵妇女的，只构成强制猥亵妇女罪。深夜巡逻的警察抢劫他人财物的，只应成立抢劫罪，都不构成本罪。
1、立案不查的时间长短并不能单纯地算作渎职，需要根据具体情况来评判。如果立案不查是因为工作量大、审查难度大等客观原因导致的，而且工作人员有按规定进行工作的记录和证据，那么就不应该算作渎职。
2、但如果立案不查是因为敷衍了事、延误了案件进展等恶劣情况，那么就属于渎职行为。因此，需要针对具体情况进行评判。
OK，关于渎职罪如何判定和渎职罪的处罚的内容到此结束了，希望对大家有所帮助。
